M-hunter.ru

Поиск тендеров
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Как придать юридическую силу соглашению о неразглашении конфиденциальной информации

Как придать юридическую силу соглашению о неразглашении конфиденциальной информации?

Как придать юридическую силу соглашению о неразглашении конфиденциальной информации?

При заключении сделки с партнером или трудового договора с сотрудником вам бы хотелось избежать несанкционированного распространения передаваемых ему сведений? Ответ на этот вопрос очевиден, ведь разглашение конфиденциальной информации может нанести серьезный ущерб ее первоначальному владельцу. Считается, что защитить от таких последствий сможет соглашение – non-disclosure agreement (NDA). Но так ли это на самом деле?

Какую информацию относят к конфиденциальной

Указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188 законодательно утвержден перечень сведений конфиденциального характера, где отдельно выделена коммерческая тайна.

Коммерческая тайна — это режим работы с конфиденциальными данными. Она обеспечивает сохранность и ограничения таких данных в обороте. Правовое регулирование этого режима осуществляется Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ.

Информация, составляющая коммерческую тайну, — это сведения, имеющие коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам. Такие данные должны:

  • обладать экономической, технологической, производственной или иной другой ценностью;
  • позволять получить экономическую выгоду от того, что она неизвестна третьим лицам.

Поэтому организация вправе признать негласными любые сведения, имеющие для нее потенциальную или действительную ценность, и закрепить режим их использования на локальном уровне. Исключение составляют сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну (ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ и ).

Обоснование

К конфиденциальной информации относятся любые сведения, доступ к которым ограничен законодательством: персональные данные, информация, составляющая профессиональную (адвокатскую, банковскую, аудиторскую и пр.), коммерческую, служебную и государственную тайну.

Ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (пункт 1 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 09.03.2021) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2021)).

Федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение (п. 4 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ).

В силу статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

При этом в силу статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Соглашение о неразглашении или нераспространении информации (NDA) законодательством РФ не урегулировано, относится к непоименованным договорам, условия которых стороны определяют самостоятельно. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ). К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 статьи 421 ГК РФ, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Читайте так же:
Алименты и кредит — влияние алиментов на погашение кредита

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (согласно положениям статьи 434 ГК РФ).

При этом соглашение о неразглашении или соглашения о нераспространении информации прямо предусмотрено в отдельных нормативных актах. Например, пунктом 5 статьи 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что срок исполнения обязанности по предоставлению документов, содержащих конфиденциальную информацию, исчисляется не ранее чем с момента подписания между обществом и обратившимся с требованием о предоставлении доступа к документам участником договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности) по форме, принятой в обществе. Срок исполнения обязанности по предоставлению документов, содержащих конфиденциальную информацию, исчисляется не ранее чем с момента подписания между обществом и обратившимся с требованием о предоставлении доступа к документам акционером договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности) (часть 12 статьи 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2021)). Условия договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности) могут определяться обществом в формуляре или в иной стандартной форме и должны быть едиными для всех акционеров общества. Публичное общество обязано разместить на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» условия данного договора. В случае группового обращения акционеров данный договор должен быть подписан каждым из них, а при предоставлении доступа к документам представителю акционера по доверенности как самим акционером, так и его представителем.

Коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (статья 3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 09.03.2021) «О коммерческой тайне»).

Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя (пункт 1 статьи 10 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ):

  1. определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
  2. ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
  3. учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
  4. регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
  5. нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В трудовом договоре работника могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) (статья 57 ТК РФ).

Читайте так же:
Акт приема передачи товара образец бланка. Как заполнить?

Е. М. Тараненко
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Судебная практика

Несколько лет назад в России NDA соглашение скептически рассматривалось судами. Юристы и его владельцы не воспринимали соглашение конфиденциальности всерьез. Такая оценка возникла в отсутствии судебной практики с комментариями. В образцах NDA были ошибки. Деловые отношения заверялись без соответствующих актов и установления размера штрафа.

Со временем ситуация изменилась. Судебная практика по ведению гражданских дел доказала факт работоспособности документа.

Пример 1:

Дело № А56-92673/2016 по интеллектуальным правам (Источник: информационно-правовой портал Гарант.ру). По материалу вынесено положительное определение от 31.10.2018 № С01-843/2018 в пользу ООО «ВИАКАРД».

Обстоятельства: заказчик по договору процессинга нарушил исключительное право исполнителя на применение системы базы данных программы для ЭВМ.

Между истцом и ответчиком был заключен:

  1. Документ о неразглашении от 21.01.2014 N 2 (Соглашение № 2). Условиями было обозначено неразглашение конфиденциальной информации, представленных между сторонами в течение периода сотрудничества 3-х лет по его завершении.
  2. Договор от 03.04.2014 N ПТ0314/1. Условия: обязательства по установке терминалов и оказания услуг процессинга (информационно-технологическое обеспечение транзакций топлива, товаров и услуг с использованием специализированных карт).

Решение: Тринадцатым арбитражным судом с ответчика (ООО «Терминал Сервис») была взыскана задолженность, убытки и штраф в общем размере 42496557,69 руб.

Пример 2:

Дело 33-23/2018 (33-7743/2017) от 13 июня 2018 г. (Источник: КонсультантПлюс) является еще одним доказательством работоспособности NDA в России.

Обстоятельства: между банком (истец) и сотрудником (ответчик) был заключен трудовой договор и дополнительное соглашение неразглашении. При исполнении трудовых обязанностей, истец совершил противоправные действия. Он произвел конверсионные операции по иностранным валютам в ущерб акционерному обществу.

Решение: Судебная коллегия вынесла апелляционное решение. В нем определен размер взыскиваемого ущерба с ответчика: 4647412 руб и расходы по уплате государственной пошлины: 31437, 06 руб.

Типовое соглашение NDA обычно содержит следующую информацию:

Стороны соглашения о конфиденциальности информации

Владелец конфиденциальной информации и получатель. Любая сторона может быть частным лицом или компанией.

Конфиденциальная информация и причины разглашения

Ваш договор NDA определит, что считается конфиденциальной информацией и почему она может разглашаться. Конфиденциальная информация обычно включает деловые записи и планы, коммерческие секреты, технические данные, идеи продуктов, контракты, финансовую информацию, структуру ценообразования, скидки, компьютерные программы и списки, исходный код и/или объектный код, авторские права и интеллектуальную собственность, изобретения, коммерческие предложения стратегические альянсы, партнеры и списки клиентов.

Конфиденциальная информация обычно не включает:

  • Информация, которая уже общедоступна
  • Информация, полученная на законных основаниях от сторонней информации, которая самостоятельно разработана или обнаружена получателем
  • Информация, на которую владелец уже дал согласие на раскрытие. Любая другая информация, о которой обе стороны письменно согласились, не является конфиденциальной.

Пункт об неконкуренции

Владелец конфиденциальной информации имеет возможность включить пункт об неконкуренции в NDA, или он может использовать отдельное соглашение о неконкуренции. Это гарантирует, что если владелец делится деловыми контактами с получателем, получатель не может вести дела с этими контактами или взаимодействовать с ними с какой-либо целью. Если владелец обойден, в пункте об обходе указано, что нарушающая сторона будет обязана платить штрафные пошлины.

Временное ограничение договора о неразглашении коммерческой тайны

Сроки будут включать дату вступления в силу соглашения NDA, а также срок его действия. Дата начала действия соглашения должна быть достаточно понятной (и часто это дата подписания формы соглашения о конфиденциальности), но у вас будет несколько различных вариантов продолжительности действия Соглашения о неразглашении.

Читайте так же:
Договор апробации медицинского оборудования с последующим выкупом

Срок действия соглашения может охватывать весь период времени, в течение которого владелец раскрывает получателю конфиденциальную информацию, который может включать или не включать всю продолжительность деловых отношений между двумя сторонами. Этот период времени также может включать исследовательскую фазу деловых отношений между сторонами.

По истечении срока действия Соглашения о неразглашении владелец может потребовать, чтобы получатель продолжал защищать конфиденциальную информацию в течение определенного периода времени. В зависимости от характера информации, которой обменивались, более короткий или разумный период времени, например, один год, может быть более юридически осуществимым. Тем не менее, такая информация, как коммерческие секреты, может быть полезной, если она хранится в течение неопределенного периода времени.

Чтобы приобрести договор о неразглашении, образец нужно заполнить — нажмите кнопку “Заполнить шаблон”. Введите необходимую информацию и после оплаты скачайте готовый документ в формате pdf или word. Мы также отправляем готовое соглашение на e-mail.

  • Содержит положения о конфиденциальности
  • Содержит положение о коммерческой тайне
  • Содержит положение о неконкуренции

Принцип работы с конструктором

1.Шаблон
Шаблон нужного документе и нажмите кнопку «Заполнить шаблон «.

2.Заполните форму
Ответьте на вопросы в форме дело, на основе которых и будет создан Ваш документ.

3.Сохраните документ
Сохраните готовый документ в форматах Word или PDF с возможностью его дальнейшего редактирования.

Договор о неразглашении информации может быть частью контракта на разработку программного обеспечения. Также может выступать отдельным соглашением. Наш совет в основном договоре предусмотреть отдельный пункт, а подробные аспекты изложить в отдельном соглашение, который будет посвящен вопросам работы с конфиденциальной информацией.

структура nda

Понятие конфиденциальной информации (scope of confidential information).

Конфиденциальной считается информация, которая не известна широкой публике и не является легкодоступной. К ней относятся персональные данные и коммерческая тайна (ноу-хау, базы данных клиентов и другие объекты).

К примеру, вы подписываете контракт на разработку и дизайн веб-сайта. Тогда понятие конфиденциальной информации включает:

  • корреспонденцию, деловую переписку, финансовые данные и детали других материалов, связанных с проектом;
  • бюджет проекта;
  • список подрядчиков, поставщиков, клиентов и партнеров, лицензиаров или лицензиатов, с которыми работает сторона;
  • заработную плата сотрудников;
  • сведения о маркетинге и продвижении товаров, о рыночной политике;
  • программы или коды;
  • планы по открытию юридических лиц для выхода на новые рынки;
  • товарные знаки и другие объекты прав интеллектуальной собственности;
  • планы в отношении интеллектуальной собственности для будущих проектов, по созданию новых прав интеллектуальной собственности, придуманные названия новых продукта;
  • планы по открытию юридических лиц для выхода на новые рынки;
  • чертежи, шаблоны, планы, формулы;
  • методы, приемы;
  • презентации, диаграммы, иллюстрации;
  • базы данных и другие объекты в IT бизнесе.

При определении объема конфиденциальной информации в договоре, мы советуем избегать стандартных, общих формулировок. Образцы договоров находят в Интернете, но стоит помнить, что каждый случай уникален. Мы привели в пример понятие конфиденциальной информации в договоре NDA между исполнителем и заказчиком. Если задача составить договор о конфиденциальности между работником и работодателем, объекты будут отличаться. Важно, чтобы перечень объектов информации в документе соответствовал процессам в компании и команде.

Читайте так же:
Во сколько недель уходят в декретный отпуск

Какая информация не считается конфиденциальной?

  • общеизвестная (к примеру — industry standard information);

В деле Trilogy Software Inc. v. Callidus Software Inc. сотрудник Trilogy Liu подписал NDA. Позже Liu нанят в Callidus. Компания производила программное обеспечение для управления, которое конкурировало с продуктом Trilogy. Но апелляционный суд Техаса обозначил, что общеизвестная и общедоступная информация не подлежит защите, а Trilogy не доказала конкретные факты раскрытия.

  • уже известные стороне до подписания договора;
  • сведения полученные без раскрытия конфиденциальной информации.

Какое разглашение считается правомерным?

  • разглашение данных, которые прямо не обозначены и не перечислены;
  • по письменному согласию собственников конфиденциальной информации;

В процессе создания новых продуктов IT компания развивается и формирует портфолио. Важно показать потенциальным клиентам опыт работы. Внести результаты работы в портфолио можно только с разрешения клиента, для которого создавался продукт. Если вы получите письменное согласие, то разглашение информации о проекте, к примеру на вашем веб-сайте, будет правомерным.

  • по требованию государственных органов. В NDA стоит написать о порядке разглашения в случае запроса государственного органа. Когда сторона договора получает запрос, она сообщает о нем другой стороне, и делает это до того, как отправляет ответ.

Способы передачи информации:

  • электронная почта;
  • мессенджеры;
  • облачные хранилища данных;
  • веб-сервисы для хостинга IT-проектов и их совместной разработки;
  • программы удаленной конференц-связи: Skype, ZOOM, Google meet;
  • таск менеджеры и другие.

Штраф за нарушение договора и обязанность возместить ущерб.

Штраф должен быть соизмерим с ущербом. Команда STALIROV&CO‎ часто сталкивается с соглашениями, в которых установлены кабальные штрафы и санкции. Однако, между нарушением и штрафом должна быть логическая связь, сумму штрафа нужно обосновать.

Сумму ущерба установить сложнее.

В качестве доказательств размера ущерба предлагаем использовать:

  • заключение финансового аудитора;
  • заключение экспертизы;

Эксперты в заключении устанавливают нарушение авторских прав, факт кражи объектов интеллектуальной собственности: изобретения, рационализаторского предложения, ноу-хау и других.

  • электронные доказательства:

— деловая переписка через электронную почту, мессенджеры;

— публикации в социальных сетях;

— информация с веб-сайтов или мобильных приложений, облачных хранилищ баз данных и другие.

  • выводы независимых IT специалистов;

К примеру, game-программист ушел в конкурирующую компанию. IT специалист диагностировал, что в компьютерной игре конкурента используется фича, которая разработана вашей компанией. Такой вывод подтвердит, что разработка украдена.

  • показания свидетелей о разглашении;
  • письменные доказательства:

— контракт о неразглашении;

— цифровые утилиты, по которым генерируется и передается конфиденциальная информация: Jira, Asana, Confluence;

  • аудио и видеозаписи разговоров, которые свидетельствуют о разглашении.

Доказательства — это подтверждение вашей позиции. Только устных аргументов недостаточно. Важно сформировать четкое убеждение о том, что договор нарушен, а сумма, которую хотите взыскать, соизмерима с ущербом.

К примеру, в деле Sirona Dental Systems Inc., v. Jian Lu истец получил $6.8 миллионов компенсации. Sirona Dental Systems — мировой производитель стоматологической техники. Компания разработала продукт Apollo DI, который сочетает программное обеспечение и оборудование для оптической визуализации. В 2013 году сотрудник Jian Lu ушел из Sirona Dental Systems Inc. В 2014 году Sirona узнала, что две компании в Китае создали копию Apollo DI и вывели продукт на рынок. Sirona узнала, что эти компании принадлежат Jian Lu, и подала иск о незаконном присвоении коммерческой тайны, нарушении соглашения NDA и выиграла дело в суде Калифорнии.

Практика американских судов ярко показывает, что рядом с обязательствами по NDA часто существуют и другие: о неконкуренции (NCA) и непереманивании (NSA). Подробнее о них в следующей статье.

Читайте так же:
Куда нести судебный приказ о взыскании алиментов

Юрисдикция — где будет рассматриваться спор?

Стороны договора выбирают суд какой страны рассмотрит спор.

Выбор институции для рассмотрения спора зависит от локального размещения компании и финансовых возможностей. Спор может рассматриваться в США, Великобритании и других странах.

Если бизнес зарегистрирован в Украине, в NDA мы советуем предусмотреть возможность рассмотрения спора в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Украины (ICAC). Процедура в ICAC займет от трех до двенадцати месяцев, а слушание в суде может затянуться на годы. 62,4% споров в ICAC рассматриваются быстрее трех месяцев. Арбитражный сбор составит 1800$ если сумма, которая взыскивается с нарушителя, не превышает 10000$.

Кроме того, вы можете обратиться в украинский суд. Но слушание дела может длиться год и дольше.

В деле 757/17647/19-ц ТОВ «ПЮ Девелоперс» обратился в суд с иском о взыскании с сотрудника упущенной выгоды. Ответчик нарушил условия соглашения NDA и разгласил конфиденциальную информацию, которую получил от истца. В результате такого разглашения истцу нанесен ущерб в форме упущенной выгоды: заказчик отказался сотрудничать с истцом из-за того, что ответчик разглашает конфиденциальную информацию. Ответчик поделился конфиденциальной информацией на личных страницах в социальных сетях Facebook и Linkedin. Такие действия стоили ему 279 800 грн.

В качестве доказательства истец предоставил в суд договор о предоставлении услуг, который по вине сотрудника расторгнут. Сумма договора — 279 800 грн. ТОВ «ПЮ Девелоперс» доказал, что подписание договора могло принести прибыль 279 800 грн., которая по вине сотрудника не получена. И на основании статьи 22 Гражданского кодекса работник компенсировал компании ущерб.

В практике украинских судов есть примеры, когда получить компенсацию не удалось. Кассационный гражданский суд в деле № 752/5775/16-ц отказал ТОВ «Смайл-Експо» и не взыскал компенсацию. Как обозначил истец, сотрудница во время отпуска зашла в корпоративную систему и получила доступ к коммерческой тайне. А после передала информацию конкуренту. Но суд решил, что истец не предоставил доказательства о неправомерном использовании в собственных целях коммерческой тайны. Сам по себе факт, что работник вошел во время отпуска в корпоративную систему истца не является доказательством того, что она совершила разглашение коммерческой тайны.

Итоги

Для создания на предприятии системы защиты информации разрабатывается пакет документов, закрепляющих обязанность сотрудников не разглашать секреты компании. К таким документам следует отнести положение о неразглашении коммерческой тайны и договор (соглашение) с работником о коммерческой тайне. Подписывая договор о коммерческой тайне, работник должен понимать, что может быть привлечен к ответственности, вплоть до уголовной, в случае утечки информации и причинении этим ущерба компании. А работодатель должен обеспечить контроль и порядок обращения с информацией, которую он относит к тайной.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector